10 октября в рамках Юридической недели на Урале в УрГЮУ им. В.Ф. Яковлева состоялся открытый семинар «Опцион и предварительный договор как способ структурирования сделок» с участием юристов ГК «Априори» и «ЮС КОГЕНС».
Руководитель корпоративной практики ГК «Априори» Сергей Ибрагимов обозначил проблемы правового регулирования отношений сторон предварительного договора, его содержание, форму и особенности заключения. Например, возможно заключение односторонне обязывающего предварительного договора (право требования заключения основного договора принадлежит только одной стороне), что внешне похоже на конструкцию опциона, но отличается по своей сущности.
Что делать, если одна из сторон отказывается заключать основной договор? ГК РФ предусматривает процедуру понуждения к заключению основного договора. Однако она не работает в ряде случаев, например, в случае выбытия имущества, являющегося предметом предварительного договора, из владения собственника. Стороны имеют возможность оспорить такую сделку через концепцию «интервенции в чужие договорные отношения». Однако на практике такое оспаривание имеет свои сложности, связанные с предметом доказывания.
По мнению спикера, при покупке бизнеса опцион на заключение договора является более эффективным средством, нежели заключение предварительного договора. Правила таких договоров описаны в относительно новых статьях ГК РФ: ст. 429.2. Опцион на заключение договора и ст. 429.3. Опционный договор.
Опцион предполагает более разнообразные условия заключения договора (нескольких договоров), а также расширяет свободу воли сторон, когда акцептующая сторона может как воспользоваться опционом в будущем, так и не востребовать его. Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия (отлагательного – обстоятельство, при наступлении которого можно реализовать опционное право его держателем, — или отменительного – событие, при наступлении которого действие безотзывной оферты прекращается), в том числе зависящего от воли одной из сторон.
Как пояснила партнер «ЮС КОГЕНС» Александра Давыденко, опцион все чаще применяется в корпоративном праве, когда «будущее право» используется в качестве поощрения ценных сотрудников в компании. Опцион прописывается в корпоративном договоре с таким сотрудником и предполагает, например, получение доли в компании или статуса партнера при достижении высоких результатов. И наоборот – опцион в корпоративном договоре может выступать в виде санкций, налагаемых на стороны договора в случае наступление определенных обстоятельств.
Особенно жаркая дискуссия разгорелась между спикерами при обсуждении конструкций опционных договоров. ГК РФ в ст. 429.2 и ст. 429.3 предусматривает два типа опционов. Первый предусматривает заключение двух сделок: выдачу безотзывной оферты на заключение договора и порядке ее акцепта и непосредственно сам акцепт. Эти сделки должны быть нотариально удостоверены (ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Конструкция же опционного договора предполагает заключение одного соглашения. Исполнение наступает по требованию от другой стороны и также может быть обусловлено наступлением определенного срока или события. По мнению Александры Давыденко, опцион по ст. 429.3 нотариального удостоверения не требует, поскольку существенно отличается от конструкции предварительного договора, и в законе не имеется прямого указания на нотариальное удостоверение этой сделки.
Практика обоих юристов в этом отношении оказалась неоднозначна, для прояснения темы было предложено в следующий раз пригласить эксперта-нотариуса.


